防腐协议，朗卫特：在环保春天里绽放

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本文导读目录：

1、防腐协议，建设工程施工合同被认定为无效，如何处理合同中约定的“管理费”

2、防腐协议，朗卫特：在环保春天里绽放

防腐协议，建设工程施工合同被认定为无效，如何处理合同中约定的“管理费” ♂

建设工程施工合同被认定为无效，如何处理合同中约定的“管理费”

在建设工程领域中，时常会出现建设工程施工合同因存在转包、违法分包、出借资质等原因而被认定为无效合同的情形。根据民法典第七百九十三条的规定：“建设工程施工合同无效，但是建设工程经验收合格的，可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。”

在实践中，对于合同中约定的“管理费”的处理问题一直存在争议，实际施工人是否需要支付给转包人、违法分包人、违法出借资质人（以下简称“违法承包人”）管理费？各地法院也给出了不同的审理思路。本文将梳理法院的不同观点并结合法官会议纪要中的意见以求理清对该问题的处理思路。

什么是“管理费”？

住房城乡建设部、财政部关于印发《建筑安装工程费用项目组成》的通知附件一《建筑安装工程费用项目组成（按费用构成要素划分）》中对“企业管理费”进行了列举，其中包括管理人员工资、办公费、差旅交通费、固定资产使用费、工具用具使用费、劳动保险和职工福利费、劳动保护费、检验试验费、工会经费、职工教育经费、财产保险费、财务费、税金等费用。该些费用是指“建筑安装企业组织施工生产和经营管理所需的费用”，是工程价款的组成部分，因此具有合法性。

但是在转包、违法分包、出借资质等情形下，建设工程施工合同中约定的“管理费”往往存在另一种情况：实际施工人为获取该建设工程项目而支付给违法承包人的对价，违法承包人并未对该建设工程进行实质的管理。因此，该种情况下的“管理费”与前述工程价款中的“企业管理费”有着本质的区别。

法院的不同裁判观点

（一）参照合同约定支付

?重庆市基础工程有限公司、新疆生产建设兵团建设工程（集团）有限责任公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

（）最高法民终号

法院认为：……关于基础公司主张的管理费返还问题。根据兵建公司与基础公司签订的《分包合同》的约定，基础公司需按照工程价款的一定比例向兵建公司支付管理费，其中小高层按照比例为%，多层为%。虽然《分包合同》无效，但兵建公司在基础公司施工过程中配合其与发包方、材料供应商、劳务单位等各方进行资金、施工资料的调配和结算，并安排工作人员参与案涉工程现场管理，其要求基础公司参照原约定支付管理费，一审判决予以支持，并无不当……。

?赵兵、上海新崇建设发展有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

（）最高法民终号

法院认为：……案涉《工程内部承包合同》虽为无效，但依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，赵兵有权请求新硕公司参照合同约定支付工程价款。而从《工程内部承包合同》的约定来看，无论工程进度款还是结算款的支付均须扣除审计单位审定工程价款%的管理费、利润及税金……。

笔者认为，该种观点是将合同中的管理费认定为“企业管理费”的一种，因此其属于建设工程价款的组成部分，是违法承包人可以获得的合法收益，理应参照合同约定支付。

（二）管理费的约定无效，不应支付

?四川南峰建筑工程有限公司、苏铭建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书

（）最高法民申号

法院认为：……合同无效自始没有法律拘束力，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。南峰公司虽有派驻监管之事实，但原审对南峰公司派驻现场管理人员的工资已予支持，故南峰公司不能再依据无效合同主张管理费。南峰公司将工程项目非法转包给无相应建筑施工资质的实际施工人，具有明显的过错，原审不予支持其依据无效合同获取利益，适用法律正确……。

?中国化学工程第七建设有限公司、重庆市亚龙防腐保温工程有限公司建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书

（）最高法民申号

法院认为：……中化七建公司与亚龙公司签订的《建设工程施工专业分包合同》因违反法律和司法解释的规定属无效合同，其中关于中化七建公司收取管理费的约定亦无效，故中化七建公司通过转包行为谋取的管理费应返还给亚龙公司……。

此种观点认为，建设工程施工合同被认定无效之后，违法承包人再根据无效的合同主张管理费就失去了法律依据，取得的利益也属于违法利益，因此不应予以支付。

（三）按照是否实际参与管理酌定是否支付

?钱福根与江阴阳阳建设工程有限公司、江阴市马鑫园艺有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

（）苏民终号

法院认为：……转包人要求按照合同约定支付管理费的，应根据其实际参与管理情况而作不同对待，转包人对于实际施工人实际提供管理服务的，应综合考虑合同履行情况、缔约过错、工程质量等因素，根据公平原则予以衡量。根据阳阳建设公司、马鑫园艺公司在二审中提供的证据，可以认定阳阳建设公司、马鑫园艺公司实际对项目进行管理，且钱福根对履行该合同的预期利益不包含该下浮费用，不应当从无效合同中获取额外利益，故对钱福根的该上诉请求也不予支持……。

?贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司、李伯渠建设工程施工合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书

（）最高法民申号

法院认为：……一、二审中贵州四建公司或冉志敏并未举证证明其对涉案工程实际提供了管理服务，且二审法院另查明在（）黔民终号民事判决书中贵州四建公司明确称“被上诉人四建公司以内部承包的方式将工程款转包给冉志敏以后其完全退出该工程的管理，并收取管理费”，故二审法院认定其未对涉案工程进行管理，无权收取管理费，不缺乏证据证明……。

该种观点是以违法承包人是否实际参与了对建设工程项目的管理作为实际施工人是否需要对其支付管理费的判断要件，这其实与上述第一种观点存在着些许重合之处：若违法承包人实际参与了管理，那么该管理费就可以被认定为工程价款中的“企业管理费”，实际施工人负有支付义务。

法官会议纪要

（一）建设工程施工合同被认定为无效，合同中约定的“管理费”应当审查转包方是否实际参与施工组织管理协调等进行具体判断

（最高人民法院第二巡回法庭年第次法官会议纪要）

建设工程施工合同因非法转包、违法分包或挂靠行为无效时，对于该合同中约定的由转包方收取“管理费”的处理，应结合个案情形根据合同目的等具体判断。如该“管理费”属于工程价款的组成部分，而转包方也实际参与了施工组织管理协调的，可参照合同约定处理；对于转包方纯粹通过转包牟利，未实际参与施工组织管理协调，合同无效后主张“管理费”的，应不予支持。合同当事人以作为合同价款的“管理费”应予收缴为由主张调整工程价款的，不予支持。基于合同的相对性，非合同当事人不能以转包方与转承包方之间有关“管理费”的约定主张调整应支付的工程款。

（二）合同无效，承包人请求实际施工人按照合同约定支付管理费的，不予支持

（最高人民法院民事审判第一庭年第次专业法官会议纪要）

转包合同、违法分包合同及借用资质合同均违反法律的强制性规定，属于无效合同。前述合同关于实际施工人向承包人或者出借资质的企业支付管理费的约定，应为无效。实践中，有的承包人、出借资质的企业会派出财务人员等个别工作人员从发包人处收取工程款，并向实际施工人支付工程款，但不实际参与工程施工，既不投入资金，也不承担风险。

实际施工人自行组织施工，自负盈亏，自担风险。承包人、出借资质的企业只收取一定比例的管理费。该管理费实质上并非承包人、出借资质的企业对建设工程施工进行管理的对价，而是一种通过转包、违法分包和出借资质违法套取利益的行为。此类管理费属于违法收益，不受司法保护。因此，合同无效，承包人或者出借资质的建筑企业请求实际施工人按照合同约定支付管理费的，不予支持。

由此观之，最高人民法院年第次专业法官会议纪要将违法承包人“不实际参与工程施工，既不投入资金，也不承担风险”时的“管理费”认定为违法收益，认为其不受司法保护。因此笔者认为：若违法承包人实际参与施工、投入成本或承担风险的，此时的“管理费”则不应被定性为违法收益。最高人民法院年第次法官会议纪要也明确了“管理费”应结合案情具体判断，若违法承包人实际参与了施工组织管理协调的，可参照合同约定处理。

结语

综上，笔者认为，第三种观点更符合我国现行法律的公平原则，这也逐渐成为法院的主流裁判观点。若违法承包人能够举证证明其确实实际参与了建设工程项目的管理，例如指派了管理人员进行现场协调督导、参与管理财务及各项款项的支付等，那么就可以认为此时的“管理费”并非完全是“纯粹通过转包牟利”的非法利益，因此允许违法承包人主张该部分费用是具有合法性及合理性的。

当然，也不能因为违法承包人参与了对建设工程项目的管理而对合同中约定的管理费无条件全部支持，也需要考虑违法承包人的管理服务对建设工程项目的运行带来的实际贡献，根据违法承包人的实际管理情况参照市场公允价格及行业惯例酌情调整合同中约定的管理费数额。

本文作者：山东文康律师事务所 鞠蕙聪律师

防腐协议，朗卫特：在环保春天里绽放 ♂

朗卫特：在环保春天里绽放

环保风暴劲吹之下，中国涂料产业面临洗牌，水性工业漆迎来了春天。

月日晚上，易元（迁安）新材料科技有限公司董事长杨卫兵接到一家光伏配套企业负责人打来的电话，对方焦急地询问朗卫特水性漆性能，最后撂下一句：“只要是环保水性漆，我就吃定心丸了。”

这只是杨卫兵近期接到的大量咨询电话中的一个。今年以来，国家环保高压态势有增无减，特别是月下旬启动中央环保督察“回头看”后，一些地方未达到环保要求的企业受到突击检查。

“以前，我们介绍自己的水性工业漆不燃不爆、水性环保、寿命长久，很多客户兴趣不大，但国家加大挥发性有机物污染治理后，不少企业开始主动找上门。水性工业漆的春天来了，环保事业的春天来了。”杨卫兵告诉《民生周刊》。

年坚守

杨卫兵进入水性工业漆领域的年，环保还未得到公众的普遍认知。

年，事业已小有成绩的杨卫兵接触到一家国外涂料企业，这家公司希望将自身的环保水性工业漆推介到中国市场。但两年下来，由于销路不畅，公司不得不选择退出中国。

年，看好水性工业漆前景的杨卫兵决心自己创业，创立朗卫特（北京）工程技术有限公司，研发环保水漆，凭一己之力闯市场。

创业初期很难。当时的涂料市场，传统油性漆一统天下，尽管与之相比，水性工业漆不含苯、甲苯、二甲苯等有害物质，健康、安全、环保，但作为新兴产品，市场认知度低，在很多应用领域并不占优势。

而且，由于喷涂施工要求高等因素，实际应用中还有不少需要破解的配套问题。

如何从传统油漆的铜墙铁壁中突围？杨卫兵决定从项目入手，以项目带产品，让一个个项目为产品“代言”。

创业第一年，他们拿到了北京昌平某地产项目幢房屋钢结构防腐工程。“年过去了，钢结构依然像刚刷完漆时那样颜色鲜亮。有意思的是，小区里有几幢房子是后来加盖的，自己刷油漆，经过年的风吹雨打都锈蚀了。”杨卫兵说。

初战告捷，杨卫兵很快将目光瞄准了更为广阔的工业涂装领域，亲自率领团队开拓市场。

熄焦车防腐是原煤深加工行业的难题，原因在于熄焦车在分钟内要经历上千度高温，高温分钟后喷淋带有各种腐蚀介质的水。温度骤升骤降加之极强腐蚀的水浇注，熄焦车极易腐蚀，给企业带来很大维修成本。

了解情况后，杨卫兵组织技术人员攻坚克难，经过近两年研发、测试、改进，最终推出适用于熄焦车的水性工业漆。在与太西集团签署第一台熄焦车防腐合同后，试用结果表明，每台车进行防腐后为企业直接节省逾万元。

年至今，朗卫特相继完成中科院、神华集团、中冶集团、开滦集团、三维集团、庆华集团、太西集团、鑫达集团、上海焦化等企业的管道、支架、设备等一大批防腐项目。

大量工程案例表明，朗卫特水性工业漆耐高温、耐重腐蚀、不燃等特性经受住了严苛工业生产环境的考验。

而对于一些环保要求极高的室内工程项目，朗卫特水漆的优势更为明显，公司陆续承接三元乳业、新华制药等食品药品企业的管道、设备防腐项目。

零

年耐瞬间度高温纳米面漆研制成功，年水性带锈涂刷防锈防腐底漆研发成功，年水性单组分环氧防腐漆、丙烯酸单组分面漆产品研发成功，年水性丙烯酸高光烤漆系列研发成功，年水性聚氨酯研发成功 ，年无机硅酸盐胶防腐漆研发成功，年业界领先的水性酸洗剂研发成功……

成立至今，每隔一到两年，朗卫特便会推出新的系列产品，而最近几年，研发周期更是大幅缩短。截至目前，公司已拥有水性丙烯酸系列、水性环氧系列、水性聚氨酯系列、水性无机系列等九大系列产品。

作为新兴产品，水性漆施工时对材质表面清洁度要求较高，这因此成为不少涂料应用企业不愿弃油漆、选水性工业漆的主要原因。

要想在传统油漆市场分一杯羹，必须想客户所想，主动为客户解除忧虑。朗卫特开始拓展前处理领域，先后开发出水性酸洗剂、除油剂产品。这样，从最初的除油、除锈到喷涂，再到售后维修，朗卫特可以提供一站式解决方案。

油漆在高温光照条件下会释放挥发性有机物（），而正是大气环境中臭氧及.的重要前体物之一。自年以来，为全面治理大气污染，我国开始将排放纳入治理范围。

北京是全国率先推进减排的城市，先后制定了汽车制造、汽车修理、有机化工、包装印刷、家具制造、工业涂装等行业污染物排放标准。

以汽车制造为例，北京《汽车整车制造业(涂装工序)大气污染物排放标准》规定，从年月日起，中涂漆的 含量由原来的/严格至/，从而推动了汽车生产企业中涂水性漆改造。

不仅如此，在京津冀协同治理框架下，北京、天津、河北三省市共同制定了《建筑类涂料与胶粘剂挥发性有机化合物含量限值标准》，对城市建筑类涂料与胶黏剂进行全程管控，以减少无组织排放。

随着工业涂装领域环保标准的严苛，以低排放为优势的水性漆有了突围可能，朗卫特水性工业漆迎来春天。

“目前，朗卫特牌水性工业漆%的产品都是极低，其余均为零，我们将加大研发力度，尽早使朗卫特产品全部实现零。”杨卫兵说。

两个万亿级市场

年月，响应河北省迁安市企业家“凤还巢”号召，作为迁安籍企业家的杨卫兵将万吨水性漆生产基地建在了家乡。他希望，从家乡再次出发，实现朗卫特水性工业漆的二次腾飞。

易元新材料公司是迁安高新技术开发区首批“凤还巢”企业。

迁安是全国百强县，经济实力雄厚，拥有全国文明城市、国家可持续发展实验区、国家新型工业化产业示范基地等多个头衔。在高新区，聚集了一大批像易元新材料这样的创新型企业。

“愿得人间皆净土，还却神州丽日天。”在朗卫特水性工业漆迁安生产基地办公室的一面墙上，企业发展理念十分醒目。年未曾间断对环保的坚守，朗卫特水性工业漆即将走进收获季。

如今，朗卫特水性漆广泛应用于钢结构、机械设备、化工、船舶、制药、兵工、建筑、冶金、市政、水利及海洋环境等领域。特别在以严苛著称的军工领域，朗卫特成功为军方研制出耐高温纳米涂层，得到认可。

“军工产品测试极为严格，他们会将涂装后的产品放置在南方海岛上，如果能经受住两年海风吹拂而不腐蚀，才会被选用。”对于军品品质要求之严，杨卫兵感受很深。

挑战从未停止。今年月，杨卫兵接到国家电网公司研发新课题—一种新型涂料，这种涂料添加某种贵重原料，涂装在大型变压器上后可提升防腐及导热功能，实现电力设备节能、环保。

经过公开招募，朗卫特在众多企业中脱颖而出，目前，相关研发工作正在稳步推进。

“今年月，新厂生产的朗卫特牌水性漆即将服务广大用户。我国涂装市场规模高达.万亿元，目前水性工业漆占比仅%左右，这意味着前处理加上水性工业漆将会有两个万亿级市场，我们对未来充满信心。”杨卫兵说。

（《民生周刊》记者 赵慧）