对赌合同，每日金融小知识第25期：对赌协议

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本文导读目录：

1、对赌合同，何谓“对赌协议”？以及相关条款的设计

2、对赌合同，每日金融小知识第25期：对赌协议

对赌合同，何谓“对赌协议”？以及相关条款的设计 ♂

何谓“对赌协议”？以及相关条款的设计

一、何谓对赌协议？

对赌协议，又称估值调整机制或协议，是风险投资、私募股权投资法律实务中常用的一种协议文本。其概念范围至少存在三种不同的口径，一是赌业绩，作价补偿。二是赌业绩，作价补偿+股权回购。三是赌业绩+股权回购+其他配套条款。

而《九民纪要》中就对赌协议的描述是：指投资方与融资方在达成股权性融资协议时，为解决交易双方对目标公司未来发展不确定性、信息不对称以及代理成本而设计的包含了股权回购、金钱补偿等对未来目标公司估值进行调整的协议。

对赌协议一般有以下几种类型：

二、估值条款设计

首先应明确，公司估值≠公司价值≠市值，公司估值应当是着眼于公司自身，对其内在价值进行评估。

估值应当包括以下数据：投前估值、募集资金额、投后估值、股价、稀释比例。其中投后估值应为投前估值+募集资金额。稀释比例为募集资金/投后估值。

投资后各股东的股权比例即是占投后估值的比例，而在法律实务中最常见的及常用的是投后估值。

估值条款设计实例：

甲方（目标公司）现有注册资本人民币万元，投后估值.亿元。

丙方（投资方）以货币形式出资万元，其中万元作为甲方实收资本即注册资本金，剩余万元作为溢价进入资本公积金。丙方投资款用于甲方流动资金、偿还贷款、新增项目所需的资本支出和正常公司经营用途，不得用于非经营性支出。

本次增资后，甲方的注册资本变更为万元，股权结构变更如下：

投资方如出资存在瑕疵（不按时出资、出资不实、抽逃出资等），可能承担下述法律后果（包含公司法修订草案增加内容）：

.向守约方股东承担违约责任；

.向公司承担连带责任；

.向债权人承担补偿赔偿责任；

.限制股东权利；

.除名；

.股东补足差额并加算银行同期存款利息；

.董监高个人赔偿责任。

三、业绩与现金补偿条款设计

补偿条款设计实例：

投资人甲方要向目标公司乙方投资万元，大股东丙方承诺目标公司融资后第一年度净利润不低于万元，第二年净利润不低于万元，若未实现业绩目标，则丙方按下述公式计算出的补偿数额给予甲方现金补偿。若乙方、丙方未及时向甲方提供符合条件的财务审计报告，视为目标公司未实现业绩目标。

第一年度补偿金额=投资方投资总额*（-公司第一年度实际净利润/万元）；

第二年度补偿金额=投资方投资总额*（-公司第一年度实际净利润/万元）。

四、对赌协议的陷阱防范

对投资方的提示：

.妥善选择对赌主体；

.增加对赌主体和担保；

.明确对赌补偿方式；

.限定细化业绩目标确认规则；

.制定不配合业绩考核的处理规则；

.行使权利的条件、期限以及次数的约定。

对融资方的提示：

.设定业绩增长幅度应具有合理性；

.最好预留一定的空间弹性；

.可积极争取采用双向对赌的模式。

五、其他条款的设计

.反稀释条款，举例：目标公司将来若接受新的投资者增资，则新认购的每股价格不能低于投资方本次认购时的价格，否则投资方的认购价格将自动调整为新投资者认购的价格，溢价部分折成目标公司相应股份。同时，各方同意本次投资完成后，如目标公司给予任何股东（包括新引进的投资方）的权利优于本协议投资方享有的权利的，则本协议投资方自动享有该等权利。

.董事席位及一票否决权条款，举例：本次投资按错，目标公司董事会由人组成，包括原股东提名委派两名董事，投资方提名委派一名董事。在目标公司成功前，下述事项应当按照公司章程规定由公司董事会或者股东会审议通过，对于董事会决议事项，必须经至少一名投资方董事的投票确认方可形成决议，对于股东会决议事项，必须要投资方的股东代表同意，方可形成决议。

如制定公司年度财务预算方案、增加或减少注册资本或发行公司债券、公司合并、分立、解散等方案以及公司主营业务发生变化等。

.信息披露及检查条款，举例：目标公司应按时向投资方提交经投资方或指定董事批准的会计师事务所审计的年度合并财务报表、未经审计的季度/月度合并财务报表和财务预算等。

投资方要求查看公司账簿、场地，向公司高管了解公司情况时，公司及相关人员应当予以配合。

.优先分红权条款，举例：本次增资完成后，目标公司应按法律及公司章程规定向投资方足额支付股息红利。若公司当年拟向股东分配利润，投资人有权优先于公司其他股东分取当年利润。在向投资方足额发放红利前，公司不得向其他股东以任何方式支付红利，包括但不限于现金、股权等形式。

投资人优先取得当年可供分配总利润后，剩余可分配利润（包括但不限于本次增资完成前公司实现的所有净利润以及以前年度的未分配利润）由投资方和公司其他股东按持股比例共同享有。

（全文完，感谢您的耐心阅读）

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每日金融小知识第期：对赌协议

对赌协议，指投资方与融资方在达成协议时，双方对于未来不确定情况的一种约定。对赌协议本质，就是投资方对于信息不对称的一种风险修正。

说点人话：阿石是投行精英，除了有钱就是有钱。老王是拍电影的，对着阿石一顿吹嘘，说我之前拍的电影取得了惊人的票房，给投资人赚了很多钱。现在要新拍一部，你给我投点，到时候肯定能帮你赚钱。阿石只懂财务数据，对于电影一窍不通，想投资老王又担心他牛皮吹上天。就跟老王说，钱我投了，但是我们要再签个协议，你这部电影要保证亿的票房，没达到的话，你就把我投的钱都还给我。简而言之就是票房不够，老王来凑，这个协议就是对赌协议。

肯定有朋友会有疑问，这么不公平的对赌协议为什么还要签？对于老王来说，他除了这个办法其它的都搞不到钱。对于一个把拍电影看作自己生命的人来说，为了信仰他愿意，同时他也相信自己拍的电影肯定能有一个不错的票房。对于阿石来说，是不是有了对赌协议就真的没风险？其实也不是的，有些行业不确定性巨大，比如电影，投了一亿，最后票房一亿都不到。你肯定会想这也没什么好担心的，反正协议都写清楚了，老王会把钱还给我。但是现实生活中，答应还和还的起是两码事，老王如果真有那个本事，一开始为什么要答应这么苛刻的条件。如果不能通过所投标的赚钱，最后的结果一般都是三石从老王身上多少拿回来一点但很难弥补回之前投出去的所有。

聊点八卦：影视行业因为信息不对称，签对赌协议的特别多。一个明星最后成为资本，一般都跨过了对赌协议，接受了资本的洗礼。很多明星都会自己开公司，前期会需要大量的资本投入，才能去培养更多的练习生，涉猎更多的项目。资本愿意投钱给你，都会签一个对赌协议，条款就像是公司给你定的，没达到就还钱。明星自己开的公司又会对他自己这一部分产出依赖特别严重，为了完成资方给她定下的，就只能在一段时间拼命的工作，有活就接，是电影就拍，完全不挑。所以你如果看到某一个明星在某一段时间特别拼命，拍的电影和他之前的大相径庭，那他背后一般都背了对赌协议。如果哪天他又突然变得开始挑活了，那可能他的对赌协议大概率完成了，他已经成为了资本。